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第四章 离婚(第8页)

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而作为父母,与子女血脉相连、感情相近,也有与子女情感交流的需求。

这也是法律将这种探望需求规定为权利的主要原因。

此外,行使探望权,客观上也有助于未直接抚养的一方了解孩子情况,监督直接抚养方履行监护职责。

本条明确了直接抚养方的协助义务,有助于探望得到执行。

虽然法律赋予未直接抚养一方探望的权利,但还是对这种权利予以了限制。

该条规定,若探望子女不利于子女身心健康的,法院会中止探望,直至中止事由消灭。

因为可能离婚的理由就是另一方会对子女健康成长产生不利影响,如虐待子女,那么给予另一方无条件的探望权反而会损害子女的身心健康。

【对照适用】

该条主要规定了未直接抚养一方的探视权及对探视权的限制。

从规定的要点看,此项规定涉及了实体角度,也明确了程序问题,虽然表述简单,但属于非常全面的规定。

从实体上看,对于具体哪些情况属于不利于子女身心健康及判断的标准,并未进行类型化的规定,将最终的自由裁量权交给了法院。

从程序上看,必须诉诸法院。

这与我国台湾地区的规定类似,我国台湾地区“民法”

第1055条规定:“但其会面交往有妨害子女之利益者,法院得依请求或依职权变更之。”

由法院中止,一方面是显得慎重,避免直接抚养一方为了自己的利益进行自主判断;另一方面如果不设立相应的简易程序,可能诉讼的时间拖延,并不能实质性保障未成年子女的利益。

第一千零八十七条 离婚时,夫妻的共同财产由双方协议处理;协议不成的,由人民法院根据财产的具体情况,按照照顾子女、女方和无过错方权益的原则判决。

对夫或者妻在家庭土地承包经营中享有的权益等,应当依法予以保护。

【要义精解】

本条分两款,其中第1款是关于离婚时夫妻财产分割的若干原则的规定,第2款则是对于农村家庭土地承包权益的宣示性规定。

第1款确定了三个基本原则。

第一,照顾子女原则。

由于子女不是夫妻共同财产分割的主体,更准确的表述应该是照顾直接抚养子女的一方的原则。

第二,照顾女方原则。

这是考虑到女性更需要社会给予更多的帮助。

第三,照顾无过错方原则。

这是婚姻家庭编对社会正义观的落实,对过错的间接惩罚。

原则在具体的个案中需要法院去辨别性地适用,例如,如果女方是婚姻中的过错方,则优先适用照顾无过错方而不是照顾女方的原则。

第2款关于土地承包经营权益的规定实际是一种宣示性的规定,不属于裁判规则。

该款使用的是“依法予以保护”

,似乎与上一款的共同财产分割规则并无关联。

【对照适用】

原《婚姻法》第39条规定:“离婚时,夫妻的共同财产由双方协议处理;协议不成时,由人民法院根据财产的具体情况,照顾子女和女方权益的原则判决。

夫或妻在家庭土地承包经营中享有的权益等,应当依法予以保护。”

与之相比,《民法典》第1087条增加了“照顾无过错方权益”

的原则。

“照顾无过错方权益”

,将婚姻中的过错与财产分割相关联,虽然没有理论上的依据,但有助于保障婚姻的受害人,有助于抑制婚姻中肆无忌惮的过错方。

从体系角度看,本条与《民法典》第1091条关于无过错方有权请求离婚损害赔偿是相对独立的,后者更关注特定情况下的精神损害赔偿。

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